藥店、超市等經(jīng)營單位銷售的消毒產(chǎn)品，其命名、標(biāo)簽、說明書不符合衛(wèi)生部《規(guī)范》要求，內(nèi)容不真實(shí)，宣傳或暗示對疾病的治療效果，衛(wèi)生行政部門可以實(shí)施處罰。

1.1《消毒管理辦法》第三章的題目是“消毒產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營”。很簡單，“生產(chǎn)經(jīng)營”分別包括生產(chǎn)廠家和銷售單位。

1.2 《消毒管理辦法》第三十一條規(guī)定：“消毒產(chǎn)品的命名、標(biāo)簽（含說明書）應(yīng)當(dāng)符合衛(wèi)生部的有關(guān)規(guī)定。消毒產(chǎn)品的標(biāo)簽（含說明書）和宣傳內(nèi)容必須真實(shí)，不得出現(xiàn)或暗示對疾病的治療效果?！?消毒產(chǎn)品的命名、標(biāo)簽、說明書系有廠家決定和制作不錯，但經(jīng)營單位進(jìn)貨時有責(zé)任在索取許可證和許可批件或評價報告的同時對標(biāo)簽、說明書內(nèi)容予以審查和把關(guān)，這應(yīng)屬于第三十一條條文的應(yīng)有之義。如認(rèn)為牽強(qiáng)，或認(rèn)為對經(jīng)營單位過于嚴(yán)格的話，《消毒管理辦法》第六章“罰則”第四十三條則明確無疑——

1.3《消毒管理辦法》第四十三條規(guī)定：“消毒產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營單位違反本辦法第三十一、三十二條規(guī)定的，由縣級以上地方衛(wèi)生行政部門責(zé)令其限期改正，可以處5000元以下罰款……?！边@里的“生產(chǎn)經(jīng)營單位”肯定不能僅指生產(chǎn)單位。

1.4“關(guān)于開展整治消毒產(chǎn)品違法宣傳療效和添加藥物專項(xiàng)行動的通知”【衛(wèi)辦監(jiān)督發(fā)〔2009〕42號】由衛(wèi)生部辦公廳發(fā)，只是一個部署工作的“臨時性”通知，不構(gòu)成、不具有衛(wèi)生部規(guī)章的行政法效力，也不構(gòu)成、不具有對規(guī)章《消毒管理辦法》的解釋效力。

由于《消毒管理辦法》第四十三條對該行為的處理是“責(zé)令改正”的同時“可以”罰款，即，處以5000元以下罰款時，是“可以”而非“并處”，因而，不能認(rèn)為42號文中第三大項(xiàng)“對違法行為的處理要求”列舉的處理方式中第三小項(xiàng){（三）消毒產(chǎn)品標(biāo)簽說明書和宣傳內(nèi)容不真實(shí)，出現(xiàn)明示或暗示對疾病的治療效果等不符合《消毒產(chǎn)品標(biāo)簽說明書管理規(guī)范》的，按照《消毒管理辦法》第四十七條的規(guī)定對生產(chǎn)企業(yè)給予處罰，責(zé)令經(jīng)營單位立即停止銷售。}要求具有對《消毒管理辦法》第四十三條“行政解釋”的效力。應(yīng)理解為，類似于石家莊市市委市政府優(yōu)化發(fā)展環(huán)境要求的“首次不處罰”精神，區(qū)分過錯大小而對經(jīng)營單位在專項(xiàng)行動期間的此行為不予處罰。由于該文規(guī)定的行動期限是2009年4至8月，過后，該文即失效；該文收錄于《消毒產(chǎn)品管理文件匯編》中，只能說明是曾經(jīng)“活動”的“檔案性”記載，不能成為此后消毒產(chǎn)品案件的處理依據(jù)。2009年9月1日后，因消毒產(chǎn)品命名、說明書、標(biāo)簽不符合《消毒產(chǎn)品標(biāo)簽說明書管理規(guī)范》對經(jīng)營單位實(shí)施罰款處罰不屬于“適用法律錯誤”。

對經(jīng)營單位銷售不符合《消毒產(chǎn)品標(biāo)簽說明書規(guī)范》的消毒產(chǎn)品的行為應(yīng)當(dāng)施以罰款處罰，同時通報外地衛(wèi)生行政部門對生產(chǎn)廠家進(jìn)行查處。

多年來，雖經(jīng)日常監(jiān)督檢查和專項(xiàng)整治，市場上類似產(chǎn)品屢禁不止，故意打著“消字號”旗號宣傳療效，嚴(yán)重誤導(dǎo)消費(fèi)者，侵害消費(fèi)者權(quán)益。其根本原因在于片面追求經(jīng)濟(jì)利益而視法律于不顧，包括生產(chǎn)廠家和銷售商。尤其是加工與銷售不在一省轄區(qū)的生產(chǎn)經(jīng)營者。按照《消毒管理辦法》第四十三條規(guī)定，未造成感染性疾病爆發(fā)，即使給消費(fèi)者造成損害，最多才罰款5000元，更無“沒收”產(chǎn)品處罰。于是，他們抱著被查到后就交點(diǎn)罰款，查不到即可賺錢的心理態(tài)度，明目張膽違法生產(chǎn)經(jīng)營，給消費(fèi)者造成身體傷害事件時有發(fā)生，必須嚴(yán)厲查處。但是，如果認(rèn)為對此行為不能處罰經(jīng)營者，則會出現(xiàn)諸如本案藥店那樣，雖經(jīng)責(zé)令改正而置若罔聞、繼續(xù)違法經(jīng)營。因此，應(yīng)當(dāng)對銷售商實(shí)施罰款處罰，使其懼怕而不再經(jīng)營，方可達(dá)到監(jiān)管目的。

處理此行為案件應(yīng)充分體現(xiàn)“教育與處罰相結(jié)合”原則

對消毒產(chǎn)品經(jīng)營單位的處罰，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分不同情節(jié)正確行使自由裁量權(quán)。如，是否“首次”、是否明知故犯、是否曾因此行為受過處罰或責(zé)令改正、經(jīng)營時間長短、進(jìn)貨數(shù)量、銷售數(shù)額以及是否造成消費(fèi)者傷害等情形，決定是否處以罰款。如果經(jīng)營者確屬“首次”，確實(shí)不了解相關(guān)規(guī)定，經(jīng)營（售出）額不大，或者下崗人員、生活極其困難等，則完全可以按照當(dāng)?shù)亍皟?yōu)化發(fā)展環(huán)境”會議確定的“首次不罰”精神，只對經(jīng)營者送達(dá)《責(zé)令改正通知書》責(zé)令其限期改正。相反，若其明知有相關(guān)要求而只顧追求經(jīng)濟(jì)利益、經(jīng)責(zé)令限期改正而拒不改正、曾受過行政處罰仍違法經(jīng)營，造成消費(fèi)者傷害或感染性疾病暴發(fā)等情形，則應(yīng)在《消毒管理辦法》第四十五條規(guī)定的罰款幅度內(nèi)，執(zhí)行當(dāng)?shù)亍缎l(wèi)生行政處罰自由裁量基準(zhǔn)》規(guī)定的裁量標(biāo)準(zhǔn)，確定合適的罰款數(shù)額。